建设工程合同无效，但工程经验收合格的，应给付工程价款
--沁阳市金土地房地产服务有限公司与方文亮建设工程合同纠纷上诉案分析
一、案件要旨
本案原告实际施工人方文亮不具有拆迁资格，借用被告金土地公司的资质，以金土地公司的名义中标了马村区水采社区拆除工程。一审法院据此判决方文亮与金土地公司签订的合作协议书为无效合同。但该工程已经南水北调工程建设指挥部办公室验收合格，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件使用法律问题的解释》第二条的规定，工程款应当支付给实际施工人即本案原告方文亮。二审法院维持了一审判决，最终河南省焦作市中级人民法院判决工程款支付给实际施工人方文亮。
本案要旨为：根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件使用法律问题的解释》第一条第二款规定，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的，合同无效。建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”
本案的争议焦点主要是是否应当向方文亮支付工程款及利息。一审法院经审查认为，方文亮与金土地公司签订的合作协议书，因作为实际施工人的方文亮系公民个人不具有拆迁资格，借用了金土地公司的拆迁资质进行施工而归于无效，但该工程已经南水北调工程建设指挥部办公室验收合格，因而工程款应当支付给实际施工人即本案原告方文亮。二审法院经审查认为，一审法院判决并无不当，因而驳回上诉，维持原判。
二、案件来源
河南省马村区人民法院（2011）马民初字第52号民事判决，河南省焦作市中级人民法院(2012)焦民三终字第46号
三、基本案情
2009年5月3日，金土地公司与马村区南水北调中线工程建设指挥部办公室签订了一份房屋拆除合同，工程地点马村区水采社区，造价68.5万元，工期2009年5月5日到2009年5月20日。2009年7月2日，原告方文亮与金土地公司补签了一份合作协议书，由原告方文亮组织实际施工马村区水采社区拆除工程。原告方文亮借用被告金土地公司的资质，以金土地公司的名义中标了马村区水采社区拆除工程，并实际组织施工。马村区南水北调工程建设指挥部办公室对工程进行了验收，并于2009年8月26日对金土地公司拨付了工程款68.5万元。方文亮于2009年7月2日向被告金土地公司交纳了2万元工程管理费。原告方文亮给被告金土地公司提供的（2008）豫地完电4005374号完税证系虚假的，致使金土地公司为此补交税款25100.70元并受到税务机关的行政处罚，其中伪造发票和完税证处罚4000元，长期未建账处罚5000元。现原告与金土地公司就68.5万元工程款的归属产生争议，形成诉讼。
四、法院审理
一审法院认为，金土地公司与马村区南水北调中线工程建设指挥部办公室签订的房屋拆除合同客观、真实、有效。方文亮与金土地公司签订的合作协议书，因作为实际施工人的方文亮系公民个人不具有拆迁资格，借用了金土地公司的拆迁资质进行施工，违反了《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件使用法律问题的解释》第一条第二款之规定，应认定为无效合同。但该工程已经南水北调工程建设指挥部办公室验收合格，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件使用法律问题的解释》第二条之规定，工程款应当支付给实际施工人即本案原告方文亮。
一审法院判决，一、被告沁阳市金土地房地产服务有限公司于本判决生效后十日内给付原告方文亮工程款655899.30元及利息（自2011年11月24日起至判决确定的给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率计息）；二、驳回原告其他诉讼请求。诉讼费10480元，由被告沁阳市金土地房地产服务有限公司承担。
金土地公司上诉称，一、原判认定事实错误，证据不足。1.本案争执的68.5万元工程款是我公司与马村区南水北调中线工程建设指挥部办公室签订的《房屋拆除合同》应当工程款，公司雇佣劳务人员方文亮组织人员进行施工，2009年7月2日公司与方文亮补签的《合作协议书》时，方文亮明知该工程款归我公司所有，所以在《合作协议书》中未做约定，仅约定拆除的废旧物资归方文亮所有，抵其劳务报酬。原判认定《合作协议书》无效，判令工程款归方文亮是错误的，我公司与方文亮系雇佣关系。2.我公司委托方文亮作为代理人处理招标、投标有关事项，公司中标后，方文亮没有通知公司，偷偷进行施工，工程施工结束后，2009年6月25日左右，马村区南水北调中线工程建设指挥部办公室通知我公司签订《房屋拆除合同》，进行工程验收。我公司不愿签合同，后拆迁办领导常恒光几次打电话对我公司进行胁迫，被逼无奈，我公司才于2009年7月2日在工程早已结束的情况下与南水北调中线工程建设指挥部办公室补签了《房屋拆除合同》，同日与方文亮签订了《合作协议书》。原判认定方文亮借用我公司资质，以我公司名义施工显然错误。3.一审庭审中，我公司承认该工程废旧物资的收益归方文亮所有，以折抵我公司雇佣方文亮的劳务报酬，并不是折抵工程款。二、原判适用法律错误。我公司并没有将资质借于方文亮使用，也没有让方文亮以我公司名义进行施工，更未将工程发包给方文亮，原判适用《中华人民共和国合同法》二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件使用法律问题的解释》第一条第二款、第二条，是错误的。综上，原判事实不清，证据不足，适用法律错误，请求撤销一审判决，发回重审。
被上诉人方文亮辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决正确，工程款应该给我。
原审被告郭道亮辩称，其是在被胁迫的情况下，打的欠条。
根据双方当事人的诉辩意见，经征求双方同意，本院确定案件的争议焦点是：上诉人是否应给付方文亮655899.30元及利息。
针对本案争议焦点，上诉人金土地公司认为，上诉人不应支付方文亮工程款及利息。1.该工程款是上诉人和马村区南水北调中线工程建设指挥部办公室签订的拆除合同应当的工程款。2.《合作协议书》里没有约定工程款事宜，只约定废旧物资归方文亮所有。房屋拆迁合同是2009年7月2日补签的，并非标注的2009年5月3日。上诉人金土地公司提交一份新证据，2008年4月29日马村区南水北调中线工程建设指挥部办公室邀请函一张，以此证明该工程是上诉人接到马村区南水北调中线工程建设指挥部办公室邀请参加工程招投标，我公司委托方文亮参加投标。
被上诉人方文亮认为，对证据的真实性无异议，但称该邀请函是其给上诉人送去的，活也是我干的，上诉人应支付我工程款及利息，理由同一审。
原审被告郭道亮对该证据无异议。并同意上诉人的意见。
二审法院认为，本案系建设工程施工合同纠纷。被上诉人方文亮用上诉人金土地公司的资质中标了南水北调拆迁工程，并组织人员实际施工，按照权利义务对等的原则，其应当得到该工程的工程款。上诉人上诉认为，方文亮系其公司雇佣人员，受其委托参加投标，组织施工，但其未提供充分证据证明委托的事实存在，一审判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
五、与本案及类似案例有关的法规索引
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条 建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
第二条 建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
《浙江省高级人民法院民事审判第一庭关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》
十三、建设工程施工合同无效，但工程竣工验收合格的，谁有权利请求参照合同约定确定工程价款？
建设工程施工合同无效，但工程竣工验收合格，按照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条的规定精神，承包人或发包人均可以请求参照合同约定确定工程价款。
《浙江省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见征求意见稿》
第二条 有以下情形之一的，应当认定为没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义承揽建设工程，所签订的建设工程施工合同无效：
（一）不具有从事建筑活动资质的个人、合伙组织或企业以具备从事建筑活动资质的建筑施工企业的名义承揽工程；
《山东省高级法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件的指导意见》
第八条 根据合同法保护和鼓励交易的立法精神，一般不轻易认定建设工程施工合同无效。建设工程施工合同无效的特殊情形主要有以下几种：
（１）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
《江苏省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见
第三条 具有下列情形之一，当事人要求确认建设工程施工合同无效的，人民法院应予支持：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
第四条 有以下情形之一的，应当认定为没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义承揽建设工程（即通常所称的“挂靠”）：
广州市鼓励发展集成电路产业若干规定
广东省广州市人民政府
广州市人民政府文件
穗府〔2001〕42号
印发《广州市鼓励发展集成电路产业若干规定》的通知
各区、县级市人民政府，市府直属各单位：
《广州市鼓励发展集成电路产业若干规定》业经８月２７日市政府常务会议讨论通过，现印发给你们，请遵照执行。执行中遇到的问题，请及时向市经委反映。
广州市人民政府
二○○一年九月二十一日
广州市鼓励发展集成电路产业若干规定
第一条 为进一步加大对本市集成电路产业的扶持力度，根据《国务院关于印发鼓励软件和集成电路产业发展若干政策的通知》（国发〔2000〕18号），结合本市实际情况，制定本规定。
第二条 本规定适用于在本市行政区域从事集成电路设计、制造、掩膜、封装、测试以及相关配套项目的集成电路企业。
集成电路企业须经市经委会同市计委、科技局、信息化领导小组办公室和税务部门共同认定。
经认定的集成电路企业除按本规定享受优惠政策外，还可同时享受《国务院关于印发鼓励软件产业和集成电路产业发展若干政策的通知》（国发〔2000〕18号）、《中共广州市委广州市人民政府关于进一步扶持高新技术产业发展的若干规定》（穗字〔1998〕21号）相关优惠政策。
第三条 本规定由市经委会同有关部门组织实施。
第四条 2005年前投资的重大集成电路项目，对其建设期内固定资产投资贷款的人民币部分，市财政可以提供1—15个百分点的贷款贴息，时间最长不超过3年。
第五条 本市国有资产授权经营公司投资集成电路企业，符合条件的，政府按其投资注册资金的部分给予适当的资金配套。政府的投资不行使表决权，不参与分红，但可以议价转让退出。
第六条 政府将在市科技三项经费、技术改造项目贷款贴息资金、挖潜改造资金、技术创新专项资金等各类专项资金，每年安排一定额度的经费，择优和有重点地支持集成电路领域的设计、研发和开发。
第七条 在本市设立的集成电路生产及相关的重大项目，经认定属于技术先进、市场前景好的，比照鼓励外商对能源、交通建设投资的税收优惠政策给予扶持。
第八条 集成电路设计企业的薪酬和培训费用，经税务部门批准后，可按实际发生额在企业所得税税前列支。
第九条 对增值税一般纳税人销售其自产的集成电路产品（含单晶硅片），2010年前按17%的法定税率征收增值税，对实际税负超过6%的部分实行即征即退，由企业用于研究开发新的集成电路和扩大再生产，不作为企业所得税应税收入，不予征收企业所得税。
第十条 集成电路生产企业进口自用生产性设备、原材料、消耗品，按国家有关规定免收关税和进口环节增值税。
第十一条 集成电路设计业视同软件产业，适用国家、省、本市对软件产业的各项优惠政策。
第十二条 税务部门可以按照国家税务总局的有关规定，对集成电路企业研究开发费实行据实税前扣除。
第十三条 集成电路生产企业的生产性设备实行加速折旧，以促进企业的设备更新换代。集成电路生产企业可根据实际情况，报经主管财政、税务部门核准，集成电路生产性设备折旧年限可以适当缩短，最短可为3年。
第十四条 集成电路企业奖励或者分配给有关人员的股份红利，直接投入到生产经营的，经主管地税部门批准，可免征个人所得税。从事集成电路研制、开发的科研机构、高等学校在转化职务科技成果时，科技人员以股份或出资比例等形式获得的个人奖励，经主管地税部门批准，暂不征收个人所得税。
第十五条 集成电路企业购买国产设备，符合《国务院关于调整进口设备税收政策的通知》（国发〔1997〕37号）规定的，其购买国产设备投资的40%可从购买设备当年比前一年新增的企业所得税中抵免。实行投资抵免的国产设备，仍可按设备原价提折旧。
外商投资的集成电路企业购买国产设备，如该类设备属免税目录范围的，除抵免企业所得税外，还可全额退还国产设备增值税。
第十六条 在本市投资新建集成电路芯片制企业，政府将为投资者提供“七通一平”（通水、电、路、气、排水、排污、通讯和平整）的土地，期限为30年。但投资企业不得改变土地使用性质，不得转让或者抵押。
前款以外的其他集成电路企业自建研究开发、生产基地的用地，可按《广州市国有土地使用权出让金标准》规定，按工业用地标定地价50%计收土地出让金。新建或者新购置的生产经营场所，自建成或者购置之日起5年内免征房产税或者城市房地产税。
第十七条 集成电路制造企业实行优惠电价政策，其生产用电执行省网电价（市优惠电），同时每千瓦时05元以上部分由财政给予补贴，补贴时间最长不超过5年。
第十八条 集成电路制造企业的实际用水（办公与生活用水除外）每吨10元以上部分由财政给予补贴，补贴时间最长不超过5年。水电的补贴标准可以随水电成本的变动做相应调整。
第十九条 对2005年以前新建的集成电路制造企业免收自来水、煤气和供（配）电增容费。
第二十条 集成电路制造业所需的国内外高级专业技术和管理人员及其家属落户本市，不受进入本市户口指标限制，并免征城市基础设施增容费。
第二十一条 持外国居留证的海外留学人员从事集成电路产业工作的，其工薪收入可视同境外收入，在计算个人应纳所得税额时，除减除规定费用外，可以适用附加减除的规定。
第二十二条 鼓励个人创办集成电路芯片设计公司。对于具有自主知识产权的芯片设计项目和相关的集成电路投资项目，市政府可以给予适当的资助。
第二十三条 经主管部门认定，对成功引进集成电路项目的国内外人员或者国内外企业（机构），市政府给予奖励。
第二十四条 外商独资、中外合资、中外合作的集成电路企业的产品内销，不受比例限制。
第二十五条 海关、出入境检验检疫、机场等单位为集成电路制造企业的进出口货物设立特快专门的报关窗口，提供24小时便捷的通关服务。对不涉证、不涉税的保税货物可按规定通过“绿色通道”办理通关手续；对应税货物，在提供或者办理担保的前提下，按先放后征的方式办理；对从事集成电路生产的A类企业给予先放后税的待遇。
第二十六条 本规定的第七条、第十条、第十六条、第十八条、第十九条只适用于在本市设立的投资额超过80亿元人民币或者线宽等于、小于025微米的超大规模集成电路芯片制造企业。
第二十七条 本规定自公布之日起施行。
