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周某与殷某商业秘密纠纷上诉案

唐青林


一、案件来源
江西省九江市中级人民法院（2005）九中民三初字第15号、江西省高级人民法院（2005）赣民三终字第24号判决书。

二、案件要旨
员工在企业工作期间，在研究、开发企业的商业秘密或在接触、使用企业的商业秘密为企业创造经济价值的过程中，必然会获得、积累与企业商业秘密有关的知识、技能和经验，由于员工这部分知识的增长不能够为企业所控制，因而不应属于企业商业秘密的组成。企业也不能通过竞业禁止协议来限制员工使用上述的知识、技能和经验。

三、基本案情
原告周某从“上海东方补发中心”学习补发技术后，在江西开办了多家补发店。被告殷某自2003年起在周某于九江市开办的建明东方补发中心工作，负责客户接待、咨询，拉膜定制，发片护理，真假发编织，头膜发送，帐目登记等工作。2005年3月，殷某离开建明东方补发中心，自行在九江市内开办了上海补发中心小殷专业补发店，从事补发服务。殷某开办补发店后，部分原为周某的客户到殷某处接受了补发或护理服务。
殷某店内张贴的宣传资料及店外的招牌所使用的广告词与周某的宣传资料所使用的广告词基本相同；用于宣传补发效果的补发前后对比图片与周某使用的图片相同。殷某使用的“上海美容发饰品厂”补发订单在“上海”与“美容”之间涂掉了两个字，样式与周某使用的“上海东方美容发饰品厂”补发订单相同。
后周某以殷某侵犯其补发拉膜、编织技术以及补发订单样式、进货厂家的联系信息、客户名单等商业秘密为由，向九江市中级人民法院提起诉讼。
经法院查明：补发即服务商根据客户发质、脱发处的形状，拉膜后向假发厂订购假发，用编织或夹子固定的方式，将假发和客户的头发连接。拉膜即测量客户脱发处的形状并用塑料薄膜固定该形状。编织即将假发和客户的头发打结连接。
另查明，殷某的进货厂家姗冬真发厂在2005年3月16日致殷某的函中称：殷某对该厂产品比较了解，就算老客户了，价格按老客户照顾。

四、法院审理
九江市中级人民法院经审理认为：被告殷某在原告周某处工作时掌握的补发拉膜、编织技术，系殷某的劳动技能。由于原、被告双方未签订竞业禁止协议，故殷某有权在离职后使用其掌握的劳动技能从事与周某相同的补发服务；周某从“上海东方补发中心”学习的补发拉膜、编织技术，系补发行业的通用技术，不具秘密性；殷某的宣传资料及店面外的招牌的广告词、补发前后对比图片等虽与周某所使用的宣传资料基本相同，但由于周某所使用的该些资料均系对外公开使用的宣传资料，因而本身也不具备秘密性；而周某所使用的补发订单样式、进货厂家的联系信息等也均是对社会公开的，不具秘密性，故殷某均可以使用。据此，周某所主张的上述技术、经营信息不构成商业秘密，其主张法院不予支持。
关于周某所主张的客户名单商业秘密。周某的客户有权自主选择服务提供者，且周某没有提供证据证明其部分客户到殷某处接受服务是应殷某之邀，故周某关于殷某邀请其部分客户接受服务的主张不成立。周某未制订保密制度，未与殷某签订保密协议，且周某将客户接待、咨询，拉膜定制，发片护理，真假发编织，头膜发送，帐目登记等交由殷某负责，不符合保密的通常做法，对此足以认定周某对自己的技术信息和经营信息未采取保密措施。
综上，法院认为周某的技术信息和经营信息不属于《反不正当竞争法》第十条所规定的商业秘密，周某关于殷某侵犯其商业秘密的诉请不予支持。判决：驳回周某的诉讼请求。
判决后，周某不服，向江西省高院提起上诉。上诉理由为：被上诉人曾为上诉人企业的经理，能够接触并掌握上诉人的商业秘密；上诉人提交的证据已足以表明上诉人企业明确划定了商业秘密的范围，并采取了相应保密措施，而原审法院未予采信；应由被上诉人举证证明上诉人90%以上的客户是通过什么方式找到被上诉人的新营业点等。据此，请求撤销原判，改判支持上诉人的诉讼请求。
针对周某的上诉，江西省高级人民法院经审理后认为，本案二审的争议焦点是上诉人周某的相关信息是否构成商业秘密，以及被上诉人殷某的行为是否构成侵权。
上诉人周某主张的商业秘密为其技术信息和经营信息。技术信息是指补发拉膜、编织专业技术；经营信息是指客户、财务资料，包括补发订单、编发师专用记录等。周某强调补发与理发是不同的，补发拉膜、编织专业技术需要一定时间学习，并且也承认其技术是从上海学来的，但一直没有提交相应的证据证明其补发拉膜、编织专业技术与该行业通用的技术有何不同，故对上诉人将补发行业通用的拉膜、编织技术归于其商业秘密要求保护的主张法院不予支持。
周某的客户名单资料等作为经营信息，虽具有商业秘密属性，但由于周某亦未提供相应证据证明其采取了相应的保密措施（其提供的包括《员工工作制度》等证据均系其单方制作，法院不予认可），故上诉人所主张的客户名单等经营信息不符合商业秘密的构成要件，其认为上述信息属于其商业秘密的主张，法院不予支持。
鉴于周某的相关信息并不属于商业秘密，殷某的行为没有侵害对象，故自然也不能构成对周某商业秘密的侵权。据此，对于周某主张殷某构成侵权的主张，法院亦不予支持。
综上所述，江西省高院作出了驳回上诉，维持原判的二审判决。

五、律师点评
本案中，原告周某主张被告殷某在其处工作时所掌握的补发拉膜、编织技术等系其商业秘密，但法院却以上述技术系补发行业的通用技术，且殷某所掌握上述技术后已转化为其劳动技能为由驳回了周某的该诉讼请求。那么，离职员工所带走的哪些方面的内容不构成对原企业商业秘密的侵犯，企业又是否能以竞业禁止来限制员工再次使用与企业商业秘密有关的知识、技能、经验呢？
商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。通常包括管理方法，价格策略，生产配方，技术诀窍等。因此，一般说来，员工在企业工作期间，在研究、开发企业的商业秘密或在接触、使用企业的商业秘密为企业创造经济价值的过程中，其必然会获得、积累与企业商业秘密有关的知识、技能和经验，增长该方面的知识。由于员工这部分的知识增长不能够为企业所控制，因而也不应构成企业商业秘密的组成部分。当员工离职后，其自然能够在不侵犯原企业商业秘密的前提下，在新的工作中利用这部分知识、技能和经验，而企业与员工所签订的竞业禁止协议也当然的不能限制员工在之后的工作中使用上述知识、技能和经验。
竞业禁止的目的在于保护权利人的商业秘密，而不是通过竞业禁止来无理的限制竞争。故只有在涉及企业的商业秘密及其他合法权益时，企业才可通过与员工签订竞业禁止协议来限制员工的自由择业，若企业通过竞业禁止对员工的上述知识、技能、经验等都予以剥夺，无疑是剥夺了劳动者的基本生存权，使之处于更为弱势的地位。
另外值得注意的是，员工在原企业所积累获得的与商业秘密有关的知识、技能和经验与员工在任职期间所掌握的原企业的商业秘密是不同的。根据河南省高级人民法院《商业秘密侵权纠纷案件审理的若干指导意见（试行）》第九条第二、第三款规定：“职工离职后，利用其任职时掌握和接触的原单位的商业秘密，并在此基础上作出新的技术成果或创新，有权就新的技术成果或创新予以实施或者使用。离职职工实施或者使用其在原单位商业秘密基础研究、开发的新技术时，如须同时利用原单位商业秘密的，应征得原单位的同意，并支付相应的使用费。”

编者注：本文摘自北京市安中律师事务所唐青林律师主编的《中国侵犯商业秘密案件百案类评》（中国法制出版社出版）。唐青林律师近年来办理了大量侵犯商业秘密的民事案件，为多起涉嫌侵犯商业秘密罪提供辩护，在商业秘密法律领域积累了较丰富的实践经验，欢迎切磋交流，邮箱：lawyer3721@163.com，电话：13910169772。


河北省人民政府


河北省民兵武器装备管理实施办法


（1997年8月26日河北省人民政府令第198号发布）

　

第一条 为加强民兵武器装备管理，根据国务院、中央军委颁布的《民兵武器装备管理条例》和《河北省民兵预备役工作条例》等有关法律、法规的规定，结合本省实际，制定本办法。
第二条 本办法所称民兵武器装备，是指配备给民兵使用和储存的武器、弹药和军事技术器材。
第三条 凡本省行政区域内民兵武器装备的管理，均适用本办法。
第四条 民兵武器装备管理工作在省人民政府、省军区的领导下，由省军区司令部负责。
军分区、县（含县级市、市辖区，下同）人民武装部和乡镇人民武装部、企业事业单位人民武装部，具体负责本地区、本单位民兵武器装备管理工作。
第五条 各级人民政府和军事机关应当加强对民兵武器装备管理工作的领导，督促有关部门和单位做好民兵武器装备管理工作。
各级人民政府有关部门，应当按照各自职责，协助军事机关做好民兵武器装备管理工作。
企业事业单位应当按照当地人民政府和军事机关的要求，把民兵武器装备管理工作纳入管理计划，做好各项工作。
第六条 县以上军事机关应当按照上级人民政府和军事机关的规划和要求建立民兵武器装备仓库。仓库的建设规模按照国家有关规定执行。
配备民兵武器装备的乡人民武装部和企业事业单位，应当建立民兵武器装备库（室）。
第七条 县以上民兵武器装备仓库划定为军事禁区；乡镇、企业事业单位民兵武器装备库（室）划定为军事管理区。
公安机关应当将民兵武器装备仓库列入重要安全保护目标。
第八条 民兵武器装备仓库库区地面、地下和空中不得兴建与民兵武器装备管理无关的设施。
第九条 安排建设项目或开辟旅游景点，应当避开民兵武器装备仓库。确实不能避开的，经省人民政府、省军区批准，可将民兵武器装备仓库迁移。迁移所需费用由安排建设项目或开辟旅游景点的单位负担。
第十条 在民兵武器装备仓库安全控制范围内安排建设项目、采矿或开辟旅游景点，应当征得当地军事机关同意，并不得危害民兵武器装备安全和使用效能。
民兵武器装备仓库的安全控制范围，由当地军事机关根据有关规定确定，并向当地城市规划主管部门备案。
第十一条 新建民兵武器装备仓库应当符合所在地的城市规划或乡镇规划，选择水、电、交通便利的地方，避开居民区、工业区、矿区、行洪渠、泄洪区、高压输电线路以及其他妨碍民兵武器装备安全的设施。
第十二条 民兵武器装备仓库应当分设武器、弹药、装具器材、火工器、炸药等库房。库房建筑应当不低于砖混结构，房顶、地基、墙壁、门窗坚固，符合防盗、防潮、防热、防冻的技术要求。
民兵武器装备仓库库区围墙不得低于二点五米，并按规定架设铁丝网和脉冲电网。
第十三条 民兵武器装备仓库必须配备性能可靠的报警、避雷、通信、消防等设施或设备。
第十四条 民兵武器装备仓库应当与有关部门和单位建立联防组织，制定防爆、防火、防汛、防盗和应付其他突发事件的联防预案，定期召开联防会议，每年组织一至二次联防演练。
民兵武器装备仓库附近至少建立一支民兵应急分队。
第十五条 民兵武器装备仓库应当按规定配备看管人员。看管人员必须具备下列条件：
（一）政治思想好；
（二）身体健康；
（三）受过基本军事训练；
（四）具有初中以上文化程度；
（五）年龄为十八周岁至四十五周岁的男性公民。
第十六条 选配民兵武器装备仓库看管人员，应当按照规定进行政治审查、体格检查和业务培训，经考核合格后，由同级军事机关批准录用，并报上一级军事机关备案。
民兵武器装备仓库看管人员优先从退伍军人中录用。
第十七条 民兵武器装备仓库应当建立健全安全警卫值班制度。
看管人员应当昼夜巡逻警戒，不得坐岗、卧岗、脱岗。值班、带班人员应当在职在位，督促检查看管人员做好巡逻警戒工作。
第十八条 各级军事机关应当对民兵武器装备仓库看管人员定期进行政治、业务考核。对不适合继续从事民兵武器装备看管工作的人员，应当及时调整。
第十九条 民兵武器装备仓库看管人员因保卫民兵武器装备造成伤残，部分丧失劳动能力的，由劳动行政部门安排适当工作；全部丧失劳动能力的，由民政行政部门按照《伤残抚恤管理暂行办法》的有关规定给予抚恤。
第二十条 民兵武器装备的动用，应严格按照国家和本省有关规定执行。
第二十一条 民兵、预备役和学生军事训练及武器装备维修所需弹药，应当执行上级军事机关下达的训练弹药指标和武器修理消耗弹药标准，按照用旧存新，用零存整，用多少取多少的原则在本级民兵装备弹药中消耗，节余部分列入本级民兵装备弹药实力统计。未经上级军事机关批准，不得超指标、超标准使用民兵装备弹药。
第二十二条 调拨、发放民兵武器装备，应当符合上级军事机关有关规定，并凭据本级军事机关首长批示和军事机关业务部门的调拨通知单办理。
第二十三条 民兵武器装备的储存保管应当责任到人、分类存放，具体技术勤务规则按照省军区司令部的有关规定执行。
第二十四条 民兵武器装备的修理，由省军区、军分区修械所和县人民武装部、企业事业单位按照《民兵武器装备管理条例》的规定分级负责。
省军区、军分区修械所应当定期巡回检修民兵武器装备。
民兵武器装备维修、保养所需零备件、油料和其他材料，应当逐级上报需求计划，由省军区技术部门统一安排生产、订购。
第二十五条 民兵武器装备的报废，由军事机关技术部门鉴定后，按照有关规定报批。
批准报废的民兵武器装备，应当及时逐级上缴省军区，任何单位和个人不得擅自处理和留用。
第二十六条 县以上民兵武器装备仓库基础设施、安全设施的建设，应当纳入当地基本建设计划，所需经费由同级人民政府解决；维修、管理费用列入同级人民政府财政预算。
配备民兵武器装备的企业事业单位民兵武器装备库（室）的修建和改建所需经费，由本单位解决。
市、县民兵武器装备仓库看管人员的工资、福利由民兵事业费专项解决，不足部分由同级人民政府给予补贴。
第二十七条 对在民兵武器装备管理工作中做出显著成绩的单位和个人，由各级人民政府、军事机关给予表彰或奖励。
奖励所需费用在民兵事业费中列支。
第二十八条 从事民兵武器装备管理工作的人员因玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊，给民兵武器装备造成危害的，由其所在单位或上级主管机关给予行政处分；属于违反治安管理行为的，由公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》的有关规定予以处罚；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第二十九条 在民兵武器装备仓库库区及安全控制范围内进行危害民兵武器装备安全和使用效能活动的，按照《中华人民共和国军事设施保护法》的有关规定予以处罚。
第三十条 本办法自发布之日起施行。