摘要： 学界对于电子证据的讨论由来已久，但是随着2012 年通过的新刑事诉讼法正式将“电子数据”规定为法定证据种类之一，电子证据在刑事诉讼中取得了合法地位。由此，应当以立法为基础对电子证据进行研究，尤其是对其在诉讼中如何运用，有必要深入探讨。电子证据具有易变性、表现形式的多样性、对电子设备和系统环境的依赖性等特征。电子证据属于证据的一种。运用检验法、鉴定法和对比法从证据的关联性、真实性、合法性审查电子证据。电子证据的法庭举证应采取多种方式。
关键词： 电子证据 证据属性 证据审查 法庭示证
学界对于电子证据的讨论由来已久，但是随着2012 年通过的新刑事诉讼法正式将“电子数据”规定为法定证据种类之一，电子证据在刑事诉讼中取得了合法地位。由此，应当以立法为基础对电子证据进行研究，尤其是对其在诉讼中如何运用，有必要深入探讨。
一、电子证据及其特点
新刑事诉讼法第48 条第2 款规定，证据包括“视听资料、电子数据”。所谓“电子数据”即电子形式的数据信息，所强调的是记录数据的方式而非内容。而根据美国1999 年7 月通过的《统一电子交易法》以及印度2000 年通过的《信息技术法》等法律的相关定义，电子形式包括系列电子、数字、电磁、光信号或具有类似性能的存在形式。电子数据信息根据其所承载信息类型，分为模拟数据信息和数字数据信息，前者所使用的是连续型信号，后者所使用的是离散型信号。虽然二者所依赖的技术有所区别，但都以近现代电子技术为依托，具有抽象性，不能为人所直接感知，不仅必须借助一定的介质或设备生成、发送、接收、存储，而且必须以一定媒介所展示、为人所识别和认知。因此，以电子数据为基础的各种存在形式可以统称为电子证据。电子数据是各类电子证据的本质，是各种外在表现形式的内在属性和共同特征。与传统的证据相比较，电子证据具有以下显著特点：
1、高科技性。电子证据是以计算机技术、存储技术、通信技术、网络技术等高科技为基础。
2、无形性。一切交由计算机处理的信息都必须转换为二进制的机器语言才能被计算机读懂，即无论使用何种高级语言或输入法向计算机输入信息， 都必须经过数字化的过程，因此我们所谓的电子证据其实质上是看不见摸不着，具有无形性。
3、多样性。和普通的物证、书证的单一性相比，电子信息通过显示器展现在阅读者面前的不仅可以表现为文字、图像、声音或它们的组合，还可以是交互式的、可编译的，因此电子证据能够更加直观、清晰、生动、完整地反映待证事实及其形成的过程。
4、客观真实性。如果不考虑人为篡改、差错和故障影响等因素，电子证据一经形成便始终保持最初、最原始的状态，能够客观真实地反映事物的本来面貌。
5、易被破坏性。对于电子证据来说，不论是数字形式还是模拟形式， 由于它是保存在可擦写的数据记录介质上，如磁带、磁盘、可擦写光盘等等，在其存储、传输和使用过程中，极易遭受到外来的破坏，如监听、窃听、截取、篡改、删除等等，并很容易因为使用中的误操作而被破坏。
二、电子证据的收集
网络犯罪给各国的社会秩序造成了严重的破坏，各国都在采取措施积极应对，在实体法上增加新的罪名，在程序法上针对此类犯罪制定相应的调查措施，例如电子证据的保护、搜查扣押、实时收集等措施。有些电子证据的收集措施是传统调查方式无法取代的。
（一） 电子证据刑事调查的基本特征
分散在网络和若干计算机系统的电子证据，使得传统的侦查措施已不能有效地对电子证据收集。在用传统的搜查扣押措施收集某处计算机上的信息时，一旦其他犯罪嫌疑人得知消息，电子计算机信息系统中的电子证据很可能被迅速删除、转移。电子证据刑事调查应具有针对性、快速性和实效性。在网络犯罪过程中，涉案计算机数据是犯罪过程中留下的痕迹或结果，它们有着共同的特点:
第一，保持证据的完整性比较困难。电子证据因为容易遭到人为的破坏或因经营的需要而遭修改、删除或破坏。
第二，电子证据可能分布在较多的计算机、网络系统中，迅速地收集全部的电子证据非常困难。传统的搜查扣押已不再适合。
所以，有必要制定相应的规定来确保计算机数据的管理人或其他人在依法向有关的机关提供协助期间保守秘密。我国《刑事诉讼法》没有电子证据收集的具体规定，只是对传统证据的调查作了一系列规定，如证据收集的法定主体，有关单位和个人的协助义务，搜查、扣押等侦查措施，尤其是规定了侦查中专门人员的适用制度， 1996 年《刑事诉讼法》第一百零一条规定，“在必要的时候，可以指派或聘请具有专门知识的人，在侦查人员的主持下进行勘验、检查”。在《刑事诉讼法》外，我国其他的一些法律规范对电子证据的调查做了相关的规定，主要有《互联网信息服务管理办法》、《计算机信息网络国际联网管理暂行规定实施办法》等，以上行政法规或者规章规定的保护计算机数据的措施，在规范管理网络服务者的同时使其为行政执法或刑事侦查提供协助。网络服务者可以作为保存电子证据的法定义务承担者。包括网络信息服务提供者( ICP) 和网络连接服务提供者( ISP) 。前者主要是指从事新闻出版以及电子公告栏等服务项目的互联网信息服提供者，有义务记录保存以提供或系统发布的信息内容及其发布时间，互联网地址或者域名等内容数据或往来信息。后者有义务记录和保存上网用户的上网时间、账号、互联网地址或者域名、主叫电话号码等信息，并在国家有关机关查询时予以提供。电子证据本质上属于数字化的电磁形式的证据，收集电子证据比收集传统证据更为复杂、更为困难。收集电子证据的重要性和复杂性推动了电子证据相关调查措施的发展。许多国家设立了截取实时传输电子证据的措施，搜查、扣押电子证据时允许警方使用多种高新技术设备，并设置与电子证据相适应的调查措施，这些措施应当根据电子证据及其应用环境的技术特征来设立，同时考虑到技术的水平。
（二） 电子证据的收集与人权保障
现代科技的发展使得人们习惯于将所有的资料和文件存储于计算机中，网络给人们的生活带来方便，网络上来往和交流已成为人们的习惯。但是，个人数据与个人隐私又是息息相关的，电子证据在收集涉案证据的同时往往会涉及一些与案件无关的文件和资料，极有可能会构成对材料所有人隐私权的侵害。
打击犯罪和保障人权是各国刑事诉讼共同面临的任务，现在各国的刑事诉讼不可能只追求一方面。大的方向是在保障人权的前提下尽可能地打击犯罪，当然个案中也会有调整。对数据保护措施是否施以必要的限制，反映了一个国家人权保障的状况。
电子证据刑事调查措施应当在打击犯罪和保障人权方面实现平衡。《关于网络犯罪的公约》第15 条规定了调查措施的适用条件和权力保障要求，缔约方应当在本国法律中规定有关的措施，以便在法律的有效执行和人权保障方面实现平衡，而且相关权利和程序的建立和实施应体现相称性原则。我国以前的有关规定对人权保护考虑得不多，没有限制网络服务提供者对个人数据的记录保存，反而因为应当保存有关信息的法律规定，为其收集网络用户的个人数据提供了法律上的借口。我们不可能为了实现收集电子证据置人权保障于不顾而赋予侦查机关过多权利。在实施针对电子证据的措施时，必须履行法定的人权保护义务，保护公民合法权利和自由，并贯彻相称性原则。
在电子证据的收集措施涉及权利保障之处，就应当将保护公民的合法权利放置在重要的地位。也就是说既要设立有效收集电子证据的特殊调查措施，也要制定与之相关权利保障措施和使用条件，防止滥用电子证据调查措施给公民合法权利造成不当侵犯。我国刑事诉讼法及有关的法规中对搜查扣押的具体范围没有明确的规定，极易导致范围的任意扩大。有些针对电子证据的侦查措施可能需要在很大的范围或者在侦查刑事案件的早期适用，但这些措施必须要在刑事案件发生后适用，而且必须符合法定程序，严禁将它们作为防御犯罪的手段，更不能把它们作为监控数字网络空间中的正常社会生活的手段，不能违背司法公正性和社会公共利益，尤其是应当考虑到受电子证据调查影响的第三方权利及正当利益，尽可能避免对其产生不利的影响，若不可避免，应采取措施将这种影响降到最低限度，避免给第三方造成损害，造成第三方损害的应当进行补偿。
（三）电子证据的搜查和扣押措施
从搜查扣押电子证据的立法看，许多国家都是通过对传统搜查扣押措施的修订来逐步完善起对电子证据的搜查、扣押措施。我国《刑事诉讼法》是规定刑事侦查中搜查、扣押措施的基本法律，最高人民检察院的《人民检察院刑事诉讼规则》和公安部《公安机关办理刑事案件程序规定》对搜查扣押做出了具体详细的规定。
《公安机关办理刑事案件程序规定》第一百九十七条规定了对电子证据收集的特别程序，计算机犯罪案件的现场勘查，应当立即停止使用，并保护计算机及相关设备。第二百一十八条规定，对于可以用作证据使用的录音、录像带、电子数据存储介质，应当记明案由、对象、内容、录取、复制的时间、地点、规格、类别、应用长度、文件格式及长度，并妥为保管。对于电子邮件的扣押，必须经县级以上公安机关负责人或检察长批准，通知有关机关或者网络服务机构将有关的电报、电子邮件检校扣押，不需要继续扣押的应立即通知邮电机关或网络服务机构。对扣押的电子证据应当妥善保管，尽量保持相关的存储计算机数据的原始性和完整性，使其出于不可访问状态或者及时从可以访问的计算机系统中移走。
关于印发《国土资源科普基地推荐及命名暂行办法》的通知
国土资源部
关于印发《国土资源科普基地推荐及命名暂行办法》的通知
国土资厅发〔2009〕29号
各省、自治区、直辖市国土资源厅（国土环境资源厅、国土资源局、国土资源和房屋管理局、规划和国土资源管理局），计划单列市国土资源行政主管部门，解放军土地管理局，新疆生产建设兵团国土资源局，各派驻地方的国家土地督察局，中国地质调查局及部其他直属单位，部机关各司局：
《国土资源科普基地推荐及命名暂行办法》已经2009年2月26日第8次部长办公会议审议通过，现予以印发。
创建国土资源科普基地，是加强科普基础设施建设、普及地球科学知识、提升国土资源事业公众认知度的有效途径，是构建保障和促进科学发展新机制的具体实践。各级国土资源管理部门、各有关单位应积极创造条件，创建国土资源科普基地，为国土资源知识普及和政策宣传打造高水准的科普平台，进一步提升国土资源事业的公众认识度及社会影响力。
附件1：国土资源科普基地推荐及命名暂行办法
附件2：国土资源科普基地标准
国土资源部办公厅
二○○九年三月二十四日
附件：国土资源科普基地推荐及命名暂行办法
第一条 为贯彻落实《中华人民共和国科学技术普及法》、《全民科学素质行动计划纲要（2006-2010-2020）》、《科普基地设施发展规划（2008-2010-2015）》和《国土资源科学技术普及行动纲要（2004-2010）》，积极推动我国国土资源科普事业发展，充分发挥国土资源领域科技场馆、科研实验基地、资源保护区的科普作用，有序开展国土资源科普基地建设，特制定本办法。
第二条 本办法所称国土资源科普基地（以下简称“科普基地”）是指，符合《国土资源科普基地标准》，经国土资源部核准并命名为“国土资源科普基地”的单位及（或）场所。原则上科普基地的命名工作每两年开展一次。
第三条 国土资源部科技主管部门负责指导科普基地建设，制定科普基地标准，统一部署科普基地审核、命名等工作，加强与有关部门和单位的协调，为科普基地建设做好支撑和服务。
第四条 在中国地质博物馆设立国土资源科普基地管理办公室（以下简称“基地办公室”），具体负责国土资源科普基地建设指导工作。主要职责为：（1）建立科普基地推荐评审及评估制度；（2）负责组织科普基地推荐材料的审查、专家咨询评议、专业评估及宣传等工作；（3）组织开展科普基地建设相关科技研究和业务交流活动；（4）提供科普基地建设的技术咨询和信息社会化服务；（5）承办科普基地日常管理工作。
第五条 各省（区、市）国土资源科技主管部门负责组织推进本地区科普基地建设，制定科普基地建设规划，组织科普基地推荐工作，对已获命名的科普基地进行督促指导。
第六条 中国地质调查局及国土资源部其他直属单位负责组织本单位科普基地建设工作，推荐拟申请命名的科普基地，对已获命名的科普基地进行管理监督。
第七条 申报单位需对照《国土资源科普基地标准》，按要求填写《国土资源科普基地申报书》，主要内容包括拟申请科普基地基本情况、现有科普条件、已开展国土资源科普工作情况、科普工作规划等，以及相关说明材料。
第八条 各省（区、市）国土资源科技主管部门和中国地质调查局及国土资源部其他直属单位对申报材料审查后，提出推荐意见送基地办公室。基地办公室组织专家对推荐材料进行咨询及必要的考察，根据专家咨询意见，综合提出科普基地命名方案，并向社会公示。公示结束后，报请国土资源部核准科普基地命名名单，向社会公布。
第九条 各级国土资源科技主管部门应加强与相关部门、协会、学会的沟通协作，积极创造条件做好服务，充分发挥科普基地在宣传我国国土资源国情国策、普及地学知识、推广重大科技成果和技术方面的作用，引导公众积极参与国土资源节约集约利用实践。
第十条 已获命名的科普基地应按照其科普工作规划认真履行职责，不断提升科普能力，积极组织开展“世界地球日”、“全国土地日”、“科技活动周”等国土资源重大科普活动。每年12月20日前向基地办公室提交年度科普工作总结及下一年科普工作计划。
第十一条 基地办公室组织专家对获得“国土资源科普基地”称号的单位进行技术指导和运行情况评估，向国土资源部提交评估意见。国土资源部根据运行情况，对做出突出成效的科普基地进行宣传、表彰；对未认真履行科普基地职责，运行不良的科普基地，取消“国土资源科普基地”称号。
第十二条 本办法自发布之日起施行。
附件：国土资源科普基地标准
国土资源科普基地标准
为贯彻落实《中华人民共和国科学技术普及法》及《国土资源科学技术普及行动纲要（2004-2010年）》，加强国土资源科普能力建设，参照《全国科普教育基地标准》及《科学技术馆建设标准》，特制定本标准。
本标准是有关单位、机构在建设国土资源科普基地时应达到的基本条件，同时也是国土资源部命名国土资源科普基地的依据。
一、范围
本标准所称国土资源科普基地是指，能独立开展土地资源、矿产资源、海洋资源、基础地质、地质环境、地质灾害、测绘科技等国土资源领域国情教育和科学技术普及活动的科技场馆、科研实验基地、资源保护区等。
国土资源科普基地包括科技场馆类、科研实验类、资源保护类三种类型。
科技场馆类国土资源科普基地是指，以展示、宣传国土资源领域科学技术知识及优秀成果、国土资源先进管理理念等为主要内容，达到本标准的博物馆、科技馆等科普场所。
科研实验类国土资源科普基地是指，有条件广泛开展国土资源科普活动，达到本标准的国土资源领域国家级、部级重点实验室，相关科研院所和高校重点开放实验室以及长期科学观测台站。
资源保护类国土资源科普基地是指，具有室外国土资源科普资源和条件，达到本标准的地质公园、矿山公园等。
二、目的
国土资源科普基地要以公众易于接受、理解、参与的各种形式，达到以下目的：
1．普及国土资源领域相关科学技术知识及优秀科研成果，传播科学精神、科学思维和科学方法，培养青少年对地球科学的认知兴趣。
2．介绍我国国土资源国情，宣传贯彻节约资源和保护环境的基本国策。引导公众了解所在地区国土资源特征，普及保护资源、节能减排、防灾减灾的科学常识，倡导树立集约、节约、高效、持续利用国土资源的意识，鼓励公众积极参与国土资源节约利用、综合利用、循环利用的实践。
3．宣传国土资源先进的管理理念、知识和成果，普及新认识，宣传新技术，促进国土资源管理的现代化水平。
三、任务
国土资源科普基地要根据自身特点以及公众和社会需求，积极广泛开展持续有效的国土资源科普活动。其主要任务是：
1．配合各级政府及其主管部门开展国土资源专项科普活动。根据每年全国性的“世界地球日”、“全国土地日”、“科技活动周”、“全国科普日”等活动主题，以及各地组织的“科技周”、“科技节”等大型科普宣传活动，积极举办国土资源主题科普活动，并在活动期间对公众免费或优惠开放。
2．经常性地组织开展国土资源科普报告、讲座、影视观摩等教育活动，以及面向青少年的科学实验、竞赛等科普实践活动。
3．与其所在地的社区、乡镇、学校（含“李四光中队”）、企事业等单位建立固定联系，定期合作开展社会化国土资源科普活动。
4．组织开展以提高国土资源科普教育水平为目的的研究。
5．有计划地对专、兼职科普工作人员进行培训。
6．按要求报送科普工作年度计划，年度工作总结，重要科普活动方案和文字、照片、录像等活动资料，以及接待公众人数等有关统计数据。
四、基本条件
国土资源科普基地应满足针对所属类型的分类条件，并同时符合基地的一般条件。
（一）分类条件。
1．科技场馆类国土资源科普基地。
（1）具有固定的馆址。如馆舍设置在主管部门办公区，其建筑布局应相对独立，有方便公众抵达的出入口。
（2）馆内应有相应的科普场所和配套设施。科普场所包括常设展厅、临时展厅、报告厅、影像厅、科普活动室等展览教育场所，展厅应有声光电等多媒体展示设备。省级及以上国土资源主管部门所属的科技场馆，或其他部门所属的国土资源科技场馆展厅面积不小于1500平方米，展出面积不小于600平方米；省级以下各级政府部门所属的国土资源科技场馆展厅面积可适当缩减。配套设施指支撑科普工作的公众服务、业务研究、管理保障等用房及设备。
（3）室外应有一定的活动场地，如观众集散场地、停车场、公共绿地等。
（4）常设和临时科普展览均应突出区域、专题特色，及时反映国土资源科技发展方面的最新成果。常设展品应以标本、模型为主，且每年有所更新。
（5）每年开放天数不少于250天，参观人数应达到以下水平：省级及以上国土资源主管部门所属的科技场馆，或其他部门所属的国土资源科技场馆每年参观人次不少于10000人次；省级以下各级政府部门所属的国土资源科技场馆每年参观人次不少于5000人次。西部边远地区可酌情下调20％。
2．科研实验类国土资源科普基地。
（1）在国土资源某研究领域具有领先地位，科研特色鲜明，创新成果突出，科研基础设施齐备，具备开展国土资源科学技术普及的科技成果条件。
（2）具备良好的开放和参观条件，已安排安全、可靠、方便的参观通道、场所和参观路线。
（3）设置有能让公众实际参与的演示装备或仪器设备。
（4）建有“科普开放日制度”，根据公众需求和自身工作安排，定期或不定期向公众开放，每年开放天数不少于30天，参观人次不少于2000人次。
3．资源保护类国土资源科普基地。
（1）符合地质公园、矿山公园等园区建设的基本条件，并通过相应主管部门审批。
（2）配套建有免费向公众开放的科普展馆或展室，展示面积不小于100平方米，着重介绍、展示相关主题科学技术知识及研究成果。
（3）具备组织野外科普活动的基本装备、设施和专业人员，能经常性地组织开展野外观测、标本采集、野外地质探险、地学夏令营、冬令营等科普实践活动。
（4）每年参与科普活动的人员不少于10000人次。
（二）一般条件。
1．应有完备的标示说明系统。标示说明及解说文字等应有丰富的科普内容，表达形式通俗易懂，并应采用中英文双语形式（少数民族地区可以增加本族通用语言），且经过相关领域专家审定。
2. 有易于公众理解的图、文、影视等科普宣传材料，有条件的还应提供方便公众使用的科技知识、科研成果数据（非保密性）数字化查询系统。
3．具有从事科普设计研究、公众教育的工作人员。有专（兼）职的讲解、接待、辅导人员，讲解员应经过1个月以上国土资源领域科技知识培训。可采取聘任专家、志愿者等方式充实研究和教育队伍。
4. 建有宣传、展示科普基地整体情况和科普内容的网站或网页。网站或网页的内容应与科普基地设施建设、科普内容的变化、科普活动的开展情况同步更新。网站或网页开设读者服务热线或论坛，能及时解答公众提出的相关问题。
5. 加强横向联系，保证参观人数每年都有所增长。新开展国土资源科普活动的单位须建立保证基本参观人数的机制和措施。
6. 符合相关公共设施、场所安全标准。
五、附则
本标准由国土资源部科技主管部门负责解释。
